什么是公司契約？公司法人跟公司契約有什么關系？

公司作為一個民事主體開始于初始設立，經歷于公司的經營運作，終止于公司清算解散。一般地，公司的并購重組業務處于公司的中間環節——經營運作階段，但是并購重組往往也會涉及公司的對外投資行為（包括公司的初始設立以及公司增資等）。因此，了解和分析公司對外投資的公司法原理及交易模型就顯得很有必要。

一、公司新設投資的概念

我國《中華人民共和國公司法》（以下簡稱《公司法》）及其相關的法規并沒有對公司對外出資進行明確的定義，但按照一般法律理解，公司對外出資是指公司放棄直接占有或控制的資源，換取對外長期權益性投資資產的行為。其中，公司新設投資是在放棄資源的同時，新設成立新的公司主體的投資行為。在公司法上即屬于“公司設立”的范疇。從公司法的一般原理上看，公司設立是指按照法律規定的條件和程序，發起人為組建公司使其取得法律人格，必須采取和完成的一系列行為之總稱。

二、公司設立的公司法原理

公司作為一種以營利為目的組織，其性質是什么，各國學者有不同的學說。下面介紹兩種主流的學說。

（一）公司法人的擬制學說

公司法人的擬制學說（fiction theory）是關于公司法人本質的學說之一。此種學說認為，民事權利義務之主體，應以自然人為限。非自然人成為權利義務之主體，則系法律擬制其為自然人，故所謂法人，實際上就是法律所擬制的自然人。公司法人作為法律的擬制人和擬制體，以法律的認可而獲民事主體資格，是法律抽象的產物。因此，它并非現實社會存在的產物，完全是由于法律的認可才獲得民事主體的資格。

在中國，《中華人民共和國民法通則》（以下簡稱《民法通則》）和《公司法》一般并不承認公司的契約性質，雖然中國民法和公司法都要求公司應當制定公司章程，但是，中國法律通常并不將公司章程看作是一種契約。中國主流的學說大多采取公司擬制學說而否認公司契約理論，但從《公司法》的某些規定來看，似乎又屬于有限度地接受了公司契約學說。

（二）公司法人的契約學說

公司法人的契約學說（conception contractuelle）認為公司并非像公司擬制說所宣稱的那樣是一種法人，而僅僅是公司股東之間的一種契約，是股東之間通過協商所達成的一種協議，此種契約同一般民法或普通法所規定的契約并沒有什么區別，一般民法或普通法所規定的契約理論完全適用于公司這種契約。

然而，公司又不僅僅是一種契約，公司在履行法律所規定的程序之后即成為一種法人，有自己的權利能力和行為能力，是獨立的商事主體。這樣，公司契約雖然具有一般契約的法律效力，但是，公司契約也有自己的特殊效力。一般說來，公司契約效力的特殊性表現在兩方面：

第一，在一般契約中，契約僅僅對那些在契約上簽名或蓋章的契約當事人產生約束力，對于沒有在該契約上簽名或蓋章的人不產生約束力，而在公司契約中，公司契約不僅僅對那些在公司契約上簽名或蓋章的股東產生約束力，而且還對那些沒有在公司契約上簽名或蓋章的人產生約束力，只要他們被認為是公司契約的當事人。在現代公司法中，三種人仍然被認為是公司契約的當事人，即便他們沒有在公司契約上簽名或蓋章，這就是公司本身、那些認購公司股份的非公司發起人的股東以及公司的董事、監事以及高級管理人員。對公司而言，雖然公司是股東締結的一種契約，但是，一旦公司股東將公司契約予以注冊登記，則公司即成為獨立于公司股東的法人組織，公司股東的投資即成為獨立于公司股東個人財產的法人財產。此時，即便公司本身沒有在公司契約上簽名或蓋章，當公司獲得法人人格之后，公司契約自動對公司本身產生約束力。對認購公司股份的非公司發起人的股東而言，他們雖然認購了公司股份并因此而成為公司股東，但是，由于他們并非公司的發起人，因此，他們并沒有在公司設立契約上簽名或蓋章。但是，公司契約并不因為他們沒有簽名或蓋章而不對他們產生約束力，他們一旦成為公司股東，公司契約自動對他們產生效力，即便他們沒有在公司契約上簽名或蓋章。對于公司的董事、監事以及高級管理人員而言，他們屬于股東的授權代理人并代表公司行事，因此，作為代理人的行事規則，他們也需要遵循公司契約特別是公司章程的規則行事。

第二，在一般契約中，契約一旦有效成立，即對所有契約當事人產生約束力，除非經過所有契約當事人的一致同意，否則，契約不得被變更。而在公司契約中，公司契約效力的發生以公司大股東的同意作為條件，即便公司小股東不同意公司契約的修改，只要公司大股東同意，公司契約即可被修改。換句話說，在公司法中，公司股東之間的關系受公司法的基本規則即大股東規則的約束，公司大股東可以將自己的意圖強加給公司小股東。

總體而言，在現代公司法中，公司契約的效力表現在兩個方面：公司契約對股東與其他股東之間的關系所產生的約束力，公司契約對公司與其股東之間的關系所產生的約束力。公司的契約學說主要在英美公司法中為主流學說。